转自：“USLawChina美国法律联营网”公众号

作者：Frank Tsang臧煜卓

跨国结婚是十分常见的情况，假如当事人因离婚或其它原因争夺小孩，未经对方同意就擅自将子女带离其居住国前往国外，在国外提起诉讼，很有可能会被法院认为是违反海牙公约(Hague Convention)规定，而下达必须先将小孩遣送回国的判决。曾经在美国加州，家事法法院就审理了这样一个案例：

本案当事人：母亲为美国公民，其丈夫为意大利公民并且一直居住于意大利，他们2003年结婚，之后就定居于意大利生活， 2005年，他们的儿子Leo出生了，Leo具有美国和意大利国籍，从出生以来就一直和父母居住于意大利。2010年，母亲在没有得到父亲的同意下就将Leo带往美国，之后才以email通知小孩已经被带到美国，并在洛杉矶提起了合法分居以争取Leo的监护权。同时还申请了暂时禁制令，想要阻挡父亲与Leo见面。Leo的父亲也在意大利采取了法律行动，其根据意大利刑法，控告母亲犯下诱拐小孩的罪行，之后该父亲也在美国根据海牙公约提起诉讼，想要将Leo带回意大利。

根据海牙公约，父母一方将小孩带出居住国到第三国，如果该第三国是海牙公约国，该国法院受理了针对该小孩的监护权诉讼，该法院不得审理监护权问题，而应当先将小孩送回其居住国，由居住国的法院审理小孩的监护权问题。唯一的例外是，如果能证明将小孩送回原居住国将会面临对其身体或心理造成严重伤害的风险，或是有其它相类似的情况使孩子生活在难以忍受的环境中，可以免于将小孩送回原居住国。

本案这场“夺子大战”法院所要判断的关键点就是在： Leo的母亲是否能提出充分和具体的证据证明，如果Leo被送回意大利后将会面临这些风险，以构成适用海牙公约的例外。

根据母亲于初审法院中所提出的证言，如母亲指控Leo的父亲在家中非常专制独裁，无时无刻都控制着母亲和Leo的生活、达到了精神上虐待的程度，这些虐待行为，已经对Leo的心理造成重大影响并有自残行为。另外依据法庭所指派的心理专家的评估，其作出了Leo患有创伤后压力症候群(PTSD)的结论，并认为如果将Leo送回意大利将会有对其心理造成重大危害的风险。初审法院因此将Leo的监护权判给了母亲并下达了父亲对Leo的暂时禁制令，父亲不服判决并提起上诉。

上诉法院在审理过后，认为海牙公约的订立目的，就是在防止孩子在未经通知父母的情况下，而私自被带至海外，若有这种情形发生的话，依据此公约该孩子必须被遣送回居住国，只有在孩子被遣送回国会造成其身体或心理重大危害的情况下，才有不遣送的例外。上诉法院同时也认为，虽然Leo患有PTSD，但不能因此忽略Leo被母亲私自带往美国的事实，且对于“重大危害”必须要从严解释，其意味着必须从诸如虐待行为发生的频率、虐待行为再次发生的可能性等各种其它原因综合判断下，才能得出是否符合“重大危害” 此项条件。其也认为初审法院并不能经由心理专家的评估进而确定是否Leo的PTSD症状就是由父亲造成的。

最后，上诉法院下达了必须要将Leo送回意大利的判决，而Leo的母亲可以自由决定是要陪同Leo返回意大利亦或是留在美国。若是母亲选择留在美国，法院也会派儿童福利人员陪同Leo回意大利保护其安全，而若是想继续处理关于Leo监护权的分配问题，由意大利的法院审理是无庸置疑的。

通过本案例，提醒读者们，父母其中一方如果在未通知对方的情况下，就擅自将子女带往海外，是严重违反海牙公约的行为，凡是有签订海牙公约的国家，如美国、英国、香港、加拿大、纽西兰、澳洲等，都有将孩子遣送回居住国的权利。因此，当事人双方若有关于婚姻或子女监护权的争议发生时，最好请有经验的离婚律师来给予专业建议及协调，也能及时经由合法的手段保护子女的安全，以免像上述案例一样，在耗费了大量人力、物力于美国展开诉讼后，还是要回原居住国解决问题。